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            梁慧星:民法典物權編若干條文的理解與適用(五)
            來源:法學茶座 作者:

              第四百一十一條【特別動產集合抵押財產的確定】  依據本法第三百九十六條規定設定抵押的,抵押財產自下列情形之一發生時確定:

             。ㄒ唬﹤鶆章男衅谙迣脻M,債權未實現;

             。ǘ┑盅喝吮恍嫫飘a或者解散;

             。ㄈ┊斒氯思s定的實現抵押權的情形;

             。ㄋ模﹪乐赜绊憘鶛鄬崿F的其他情形。

              本條規定特別動產集合抵押財產的確定。依據本法第三百九十六條規定設定的特別動產集合抵押權,抵押財產是抵押人現在所有及將來所有的“生產設備、原材料、半成品、產品”組成的“動產集合體”,辦理抵押登記時僅登記構成“動產集合體”的“生產設備、原材料、半成品、產品”的“名稱、數量等情況”。其中“將有的”動產(主要是原材料)須待抵押人“實際取得”之時才屬于抵押財產,“現有的”動產(成品)于抵押權設定后將因被出賣而流出。其抵押財產(動產集合體)須待執行抵押權之時確定。本條規定其抵押財產確定的原因:(一)債務履行期限屆滿,債權未實現;(二)抵押人被宣告破產或者解散;(三)當事人約定的實現抵押權的情形;(四)嚴重影響債權實現的其他情形。

              第(一)、(二)、(三)項原因,不難理解,故無須解釋。唯第(四)項“嚴重影響債權實現的”情形,究何所指?法律規定第(四)項抵押財產確定原因,其政策目的是,于發生“嚴重影響債權實現的”情形,許可抵押權人“提前行使抵押權”。與法律許可合同當事人行使“不安抗辯權”頗為類似。故對第(四)項可類推解釋發生“不安抗辯權”的原因(第529條)的法律規定。即第(四)項“嚴重影響債權實現的”情形,包括:其一,抵押人“經營狀況嚴重惡化”;其二,抵押人“轉移財產、抽逃資金,以逃避債務”;其三,抵押人“喪失商業信譽”;其四,抵押人“有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形”。

              第四百一十六條【擔保價款動產抵押權】  動產抵押擔保的主債權是抵押物的價款,標的物交付后十日內辦理抵押登記的,該抵押權人優先于抵押物買受人的其他擔保物權人受償,但是留置權人除外。

              本條規定擔保價款動產抵押權。條文規定,“動產抵押擔保的主債權是抵押物的價款,標的物交付后十日內辦理抵押登記的,該抵押權人優先于抵押物買受人的其他擔保物權人受償,但是留置權人除外”!皠赢a抵押擔保的主債權是抵押物的價款”,這樣的動產抵押權,可稱為擔保價款動產抵押權。所謂“動產”一語文義過寬,涵蓋一切動產。但依據本條創設擔保價款動產抵押權的立法目的,即條文明定以登記為對抗要件,可知條文所謂“動產”,非指第三百九十五條第(四)項“生產設備、原材料、半成品、成品”,應指第(六)項“交通運輸工具”。又鑒于“交通運輸工具”包括船舶、航空器、機動車,而其中船舶抵押由海商法規定,航空器抵押由民用航空法規定,故本條所謂“動產”僅指“機動車”。依據本條設立的擔保價款動產抵押,屬于機動車抵押之一種。

              按照《道路交通管理條例》(已失效)第三條規定,所謂“機動車”,“是指各種汽車、電車、電瓶車、摩托車、拖拉機、輪式專用機械車”。請特別注意,其中的汽車、電車、電瓶車、摩托車屬于交通運輸工具,而拖拉機、輪式專用機械車,并非交通運輸工具,而屬于生產工具。拖拉機除用于農業生產外,也可以用于運輸,但輪式專用機械車并不用于運輸,它們被歸入“機動車”,只是因為須在道路上行駛。本條創設價款擔保特別動產抵押權制度的立法目的,著重針對的是輪式專用機械車。

              專用于工程建筑、道路建筑、橋梁架設、隧道開掘、礦山采掘的各種輪式專用機械車,相對于其他機動車而言價格昂貴,且企業需要購買的類型多、數量大。故購銷輪式專用機械車往往采用分期付款買賣方式。分期付款買賣,為了保障價款債權實現,《民法典》合同編規定了兩項制度,其一是第六百三十四條規定的加速到期制度;其二是第六百四十一條規定的所有權保留制度。

              先看加速到期制度。合同編第六百三十四條規定,采用分期付款買賣,如果買受人遲延付款的金額超過了全部價款的五分之一,且在出賣人催告后的合理期限內仍未支付,出賣人即可以行使“加速到期權”,要求買受人立即支付包括到期的和未到期的全部價款;如果買受人不能按照出賣人的請求支付全部價款,則出賣人可以行使“解除權”,解除買賣合同并從買受人處取回標的物。此項制度的立法目的,在于保障出賣人的權益。出賣人行使加速到期權和解除權,當然對買受人不利。但從此項制度的實際效果看,對于生產重型機械設備的企業(出賣人)而言,也未必有利。因為買受人資金鏈斷裂情形,支付當期價款尚且不能,一次性支付(到期與未到期的)全部價款就更難實現,出賣人只好行使解除權解除合同了事。這種情形,要從施工現場取回機械設備也非容易。一旦買受人已經將標的物轉賣,要從第三人取回標的物就更加困難。即使取回這些使用過的機械設備又如何處理?可知所謂加速到期制度對于輪式專用機械車生產企業(出賣人)而言也難有實效。

              再看所有權保留制度,規定在《民法典》合同編第六百四十一條。與加速到期制度一樣,分期付款買賣合同附保留所有權條款,也是交易慣例。機動車(包括輪式專用機械車)屬于動產,其物權變動采交付生效主義(第224條)。因合同約定所有權保留條款,買受人因機動車交付僅取得該機動車的占有,他可以占有、使用該機動車,但未取得機動車所有權。機動車的所有權仍保留在出賣人手里。規定所有權保留的第六百四十一條,即是規定動產交付生效主義的第二百二十四條句末“但書”所謂“法律另有規定的除外”。因為合同約定了所有權保留條款,于買受人違約(不能支付價款)時,出賣人可以不依據第六百三十四條行使加速到期的解除權,而直接依據所保留的所有權行使取回權,從買受人處取回機動車,派員工直接到施工現場把車輛開走就行了。與加速到期制度比較,保留所有權制度對于出賣人的保護似更為有利。

              但對于機動車分期付款買賣采用所有權保留方式,在現實生活中遭遇的障礙,來自《道路交通安全法》規定的機動車登記管理制度。該法第八條規定,“國家對機動車實行登記制度。機動車經公安機關交通管理部門登記后,方可上道路行駛!薄兜缆方煌ò踩▽嵤l例》第五條規定,“初次申領機動車號牌、行駛證的,應當向機動車所有人住所地的公安機關交通管理部門申請注冊登記。申請機動車注冊登記,應當交驗機動車,并提交以下證明、憑證:(一)機動車所有人的身份證明;(二)購車發票等機動車來歷證明;(三)機動車整車出廠合格證明或者進口機動車進口憑證;(四)車輛購置稅完稅證明或者免稅憑證;(五)機動車第三者責任強制保險憑證;(六)法律、行政法規規定應當在機動車注冊登記時提交的其他證明、憑證!备哦灾,機動車必須辦理注冊登記、取得機動車號牌和行駛證“方可上道路行使”,而申請注冊登記必須是申請人享有所有權的機動車。采用分期付款方式取得的機動車,因出賣人保留機動車所有權,買受人不能向交通管理部門辦理注冊登記、取得機動車號牌和行駛證,因此就不能上路行使。

              采用分期付款買賣方式購置輪式專用機械車,是為了解決買受人的資金困難。但因出賣人保留所有權致使買受人取得的輪式專用機械車不能申請注冊登記、不能領取號牌和行駛證,當然也就無法使用。如果出賣人堅持約定所有權保留條款,買受人肯定放棄購買。因此,出賣人不得已只好放棄所有權保留這一確保價款債權實現的法律手段,而使買受人基于交付取得輪式專用機械車的所有權。這樣做,當然對于從事工程建設、修橋鋪路、礦山開采的企業有利,但卻使從事各種類型輪式專用機械車制造的生產企業面臨價款債權難于實現的風險。在中國已經成為世界重型機械設備(包括輪式專用機械)“制造大國”和建筑工程、道路建筑的“基建大國”的當下,傳統民法附所有權保留的分期付款買賣方式,因難于兼顧生產各種輪式專用機械設備的重工企業與使用各種輪式專用機械設備的建筑、筑路和采礦企業雙方的利益,而成為市場交易和經濟發展的難題和障礙。

              為了破解難題、克服障礙,《民法典》物權編新創本條擔保價款動產抵押權制度,作為保留所有權制度之替代。依據本條的規定,購置輪式專用機械車仍舊采用分期付款買賣合同方式,只是雙方當事人不再約定“所有權保留條款”,而代之以簽訂擔保價款動產抵押合同,作為分期付款買賣合同的從合同(第388條第1款第3句)。按照分期付款買賣合同,出賣人在交付標的物(輪式專用機械車)于買受人之時,買受人即依法取得輪式專用機械車的所有權(第224條);按照擔保價款動產抵押合同,買受人以所有人身份、憑車輛所有權及各項單據向道路管理部門辦理注冊登記(領取車輛號牌和行駛證)的同時,以該輪式專用機械車作為抵押物辦理擔保價款動產抵押權登記。在同一登記機關,同時辦理車輛注冊登記和抵押登記,買受人基于注冊登記取得車輛號牌和行駛證、出賣人基于抵押登記取得抵押權證。于是,輪式專用機械車分期付款買賣雙方當事人的利益得到兼顧?梢,本條完全是針對我國社會經濟生活的新問題所創設的嶄新制度,具有重要實踐意義、理論意義和促進經濟發展的政治意義。

              現在看法律條文:“動產抵押擔保的主債權是抵押物的價款,標的物交付后十日內辦理抵押登記的,該抵押權人優先于抵押物買受人的其他擔保物權人受償,但是留置權人除外”。條文僅一款,下面分為三段進行解讀。

              第一段“動產抵押擔保的主債權是抵押物的價款”,明示此項抵押權制度的基本特征。普通抵押權,所擔保的主債權是抵押人與抵押權人之間的借款合同債權,設定抵押權的目的是為了融資;本條擔保價款動產抵押權,所擔保的是購買抵押物自身的價款。買受人用購買的標的物反過來擔保該標的物的價款債權。這在民法史和立法例上是前所未聞的。條文所謂“動產”,非指一切動產,而是僅限于“機動車”。因機動車實行登記管理,同一登記機構既辦理車輛注冊登記也辦理車輛抵押登記!兜缆方煌ò踩▽嵤l例》第八條規定,“機動車所有人將機動車作為抵押物抵押的,機動車所有人應當向登記該機動車的公安機關交通管理部門申請抵押登記!毖a充一點,雖說新創擔保價款動產抵押權制度所針對的是購銷輪式專用機械車,但購銷其他須注冊登記領取號牌和行駛證方可上路行使的機動車(各種汽車、電車、拖拉機)分期付款買賣合同,亦可采用這一抵押擔保方式。機動車之外的動產分期付款買賣合同,因為標的物沒有登記管理制度,故不能依據本條設立擔保價款動產抵押權,仍可采用保留所有權擔保方式,自不待言。

              條文第二段,“標的物交付后十日內辦理抵押登記的,該抵押權人優先于抵押物買受人的其他擔保物權人受償”,是對擔保價款動產抵押權對抗要件和法律效力的規定。(一)在標的物交付后十日內辦理抵押登記的法律效力。在同一抵押物之上設立復數抵押權情形,按照第四百一十四條規定,抵押權均已經登記的,“按照登記時間確定清償順序”,即登記時間在先的先受償。是故為貫徹本條擔保價款動產抵押制度政策目的,條文規定“標的物交付后十日內辦理抵押登記”的,方才發生優先于“其他擔保物權人”受清償的效力。所謂“其他擔保物權人”,包括成立于該抵押物之上的未經登記的抵押權人、抵押登記時間在先的抵押權人、抵押登記時間在后的抵押權人,以及(該抵押物用于質押的)質權人。

             。ǘ┻t延辦理抵押登記的法律效力。依反對解釋,雖未在“該標的物交付后十日內辦理抵押登記”,但在此后辦理了抵押登記,該抵押權人雖不能優先于登記時間在先的抵押權人和質押交付時間在先的質權人受清償,但能夠優先于登記時間在后的抵押權人和質押交付時間在后的質權人受清償。換言之,這種情形,擔保價款動產抵押權,因未在“交付后的十日內”辦理抵押登記,僅具有普通抵押權的效力。

             。ㄈ┪崔k理抵押登記的法律效力?煞譃閷Φ谌说男Я,與對其他抵押權人的效力。其一,對第三人的效力。按照物權編第四百零三條的規定,動產抵押權“自抵押合同生效時設立,未經登記,不得對抗善意第三人”。擔保價款動產抵押權,亦屬于動產抵押權,應自雙方訂立的抵押合同生效時設立,但未經登記不具有對抗善意第三人的效力。此所謂善意第三人,指買受人將抵押物轉賣情形,不知該標的物已經抵押的買受人。反之,明知該標的物已經抵押的買受人,稱為“惡意第三人”。按照對第四百零三條的解釋,則未辦理抵押登記的擔保價款動產抵押權,僅不能對抗“善意第三人”,尚可對抗“惡意第三人”。其二,對其他抵押權人的效力。按照第四百一十四條第(二)項關于“抵押權已經登記的先于未登記的受償”的規定,于標的物上成立復數抵押權情形,擔保價款動產抵押權,雖自抵押合同生效時設立,卻因未辦理抵押登記,故不具有優先于已經登記的其他抵押權受清償的效力;如果其他抵押權亦未辦理抵押登記,則按照第四百一十四條第(三)項規定,擔保價款動產抵押權人與其他抵押權人,應當“按照債權比例清償”。因兩個抵押權均未登記,均不具有物權的優先效力,只能依據債權平等原則,按各債權的比例受清償。

              條文第三段,即句末“但書”規定,“但是留置權人除外”。抵押權屬于意定擔保物權,留置權屬于法定擔保物權。第四百五十六條規定,“同一動產已經設立抵押權或者質權,該動產又被留置的,留置權人優先受償!绷糁脵鄡炏扔诘盅簷嗪唾|權,系擔保物權法的通例。其形式上的理由,是法定權利優先于約定權利。實際上的理由,是因標的物已在留置權人占有之下,且留置權擔保的債權屬于維修、保管等費用通常金額較;法律規定留置權人優先受償,屬于“順水推舟”、可以避免強制執行的困難。本條創設擔保價款動產抵押權,亦不能例外。

              如上所述,鑒于購銷輪式專用機械車的分期付款買賣,難于采用傳統民法所有權保留方式保障價款債權的實現,《民法典》物權編新創擔保價款動產抵押權制度以資替代。因此,分期付款買賣這一古老合同,在當今中國法律語境之下,就有了兩種擔保價款債權實現的法律手段,并進而區分為附所有權保留約款的分期付款買賣合同,與附擔保價款動產抵押權的分期付款買賣合同。由此構成中國民法的特色之一,值得注意。

              第四百四十一條【債權權利質權的設立】  以匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單出質的,質權自權利憑證交付質權人時設立;沒有權利憑證的,質權自辦理出質登記時設立。法律另有規定的,依照其規定。

              本條規定,匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單質權的設立。按照民法原理和立法例,當事人創設質權的行為,應當公示。質權的設定公示,以移轉質押標的之占有或者登記為基本形式。以有權利憑證的財產權利設立權利質權,以權利憑證移轉占有(交付)為設立(生效)要件;以無權利憑證、有登記制度的財產權利設立權利質權,以質押登記為設立(生效)要件。既無權利憑證、亦無登記制度之財產權利,不得設立權利質權。

              鑒于匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單均屬于有權利憑證的財產權利。故本條第一句明確規定,“以匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單出質的,質權自權利憑證交付質權人時設立”。按照規定,出質人須向質權人移轉權利憑證之占有,即將權利憑證“交付質權人”,質權“自權利憑證交付質權人(占有)時設立”。須特別注意,質押標的如屬于《票據法》規定其轉讓(貼現)須“背書交付”的,其設立質權之“交付”,應指出質人將權利憑證(票據)按照《票據法》的規定,“背書并交付”質權人時,質權“設立”。此外,按照本法第三百八十八條的規定,須出質人與質權人訂立質押合同,自不待言。

              鑒于本條規定所針對的“以匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單”均屬于以(法定)權利憑證表彰的債權性權利(其中倉單、提單兼具物權憑證性質),其權利質權之設立,必須以交付權利憑證于質權人為設立(生效)要件。按照民法原理及立法例,以權利憑證表彰的權利(無論屬于債權性權利或者物權性權利),必須憑權利憑證行使其權利;不存在權利憑證,即不存在權利。故條文第一句規定,“匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單”出質,以移轉權利憑證之占有為“公示方法”。但鑒于科學技術的發展有所謂“電子化”、“無紙化”趨勢,本條第二句規定“沒有權利憑證的,質權自辦理出質登記時設立”。

              按照民法原理,權利質權之設立,凡有權利憑證的權利設立權利質權,應當以權利憑證之交付(移轉占有)為公示方法;無權利憑證而有登記制度的權利設立權利質權,可以質押登記為公示方法。既無權利憑證亦無登記制度的權利,不得設立權利質權。故本條新增第三句規定“法律另有規定的,依照其規定”,所謂“法律另有規定”,應指既不以權利憑證交付(移轉占有)為公示方法,也不以質押登記為公示方法的法律規定。針對以“匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單”設立權利質權,真有規定既不交付權利憑證也不辦理質押登記即可成立權利質權的“法律規定”?本條以原法第二百二十四條為基礎,從第一句刪除關于訂立質押合同的規定,并新增第三句規定。

              鑒于存款單質押以存款銀行為登記機構,而參考銀行兼具存款債權債務當事人及質押登記機構雙重身份,不具有像不動產登記機構那樣的公信力,且近年發生作為登記機構的參考銀行工作人員與第三人串通,在債權人不知情的情形為第三人的債務設立質押擔保的案型。按照本法第四百二十七條的規定,質權(包括動產質權和權利質權)之設立,必須獨立書面質押合同的規定,凡未依據書面質押合同辦理權利質押登記的,其登記不發生權利質權設定的效力。再者,因質押登記機構的存款銀行工作人員與第三人串通,在存款單債權人不知情、不自愿的情形設立的存款單權利質權被依法確認不生效之后,應當類推適用本法第二百二十二條關于不動產登記錯誤的賠償責任的規定,由該質押登記機構(存款銀行)與該第三人對存款單債權人所受損害承擔連帶賠償責任。


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